¿Qué es el arbitraje?
El arbitraje es una forma de resolución de conflictos vinculante basada en un contrato. En otras palabras, el derecho de una parte a someter una disputa a arbitraje depende de la existencia de un acuerdo (el «acuerdo de arbitraje») entre ellos y las otras partes de la disputa de que la disputa puede ser sometida a arbitraje.
Los contratos comerciales incluirán comúnmente una disposición sobre cómo se resolverán las disputas relacionadas con ese contrato. Si las partes optan por el arbitraje, el acuerdo de arbitraje generalmente formará parte del documento que registra los términos de la transacción comercial. Las partes también pueden suscribir un acuerdo de arbitraje después de que haya surgido una disputa.
Al suscribir un acuerdo de arbitraje, las partes acuerdan remitir su disputa a un tribunal neutral para que decida sus derechos y obligaciones. Aunque a veces se describe como una forma de resolución alternativa de conflictos, el arbitraje no es lo mismo que la mediación o la conciliación. Un mediador o conciliador sólo puede recomendar resultados y las partes pueden elegir si aceptan o no esas recomendaciones. Por el contrario, un tribunal de arbitraje tiene el poder de tomar decisiones que vinculan a las partes.
Uno de los atractivos del arbitraje es que suele ser más fácil ejecutar un laudo en otro país que ejecutar una sentencia judicial. Dicho esto, los regímenes de ejecución varían y es crucial tener en cuenta las perspectivas de ejecución a la hora de decidir si se arbitra una disputa y, en caso afirmativo, cómo hacerlo, antes de gastar demasiado tiempo y dinero. Este es especialmente el caso si el efectivo en el banco es uno de los factores importantes para arbitrar.
El acuerdo de arbitraje
El acuerdo de arbitraje determinará los elementos clave del proceso. Por ejemplo:
- ¿El tribunal estará compuesto por una persona o por tres?
- ¿Cómo se seleccionarán los árbitros?
- ¿Dónde tendrá lugar el arbitraje y (posiblemente diferente) dónde estará la «sede» legal o lugar del arbitraje?
- ¿Se llevará a cabo el arbitraje de acuerdo con las reglas de una institución de arbitraje en particular o será ‘ad hoc’?
Todos estos factores pueden tener un efecto significativo en el tiempo y el coste del arbitraje. Por lo tanto, si está considerando la posibilidad de celebrar un acuerdo de arbitraje, debe asegurarse de contar primero con el asesoramiento de un abogado experto.
(Entre los ejemplos de las principales instituciones de arbitraje internacional se encuentran: la Corte de Arbitraje Internacional de Londres (LCIA), la Cámara de Comercio Internacional (CCI), el Centro de Arbitraje Internacional de Singapur, el Centro de Arbitraje Internacional de Hong Kong y la Cámara de Comercio de Estocolmo. Hay muchos otros, que tienen diversos grados de experiencia en la administración de disputas internacionales.)
¿Cómo se inicia un arbitraje?
Como el arbitraje es un mecanismo de resolución de disputas basado en un contrato, puede haber pasos establecidos en el contrato que deben seguirse antes de poder iniciar el arbitraje. Estos pueden incluir la celebración de reuniones entre altos cargos de las dos organizaciones para intentar resolver la disputa o la mediación.
Un demandante suele iniciar el arbitraje enviando un documento conocido como «solicitud de arbitraje» o «notificación de arbitraje» a su oponente.
Si su arbitraje se va a llevar a cabo de acuerdo con las reglas de una institución de arbitraje en particular, las reglas de esa institución suelen prescribir lo que debe contener su notificación de arbitraje. Por lo general, la notificación incluye al menos una descripción del asunto en disputa. Asimismo, si el acuerdo de arbitraje estipula que una parte contendiente debe nombrar a un árbitro, la notificación debe incluir la identidad de la persona que el demandante desea seleccionar.
La otra parte (o partes) tendrá entonces la oportunidad de responder brevemente dentro de un período de tiempo establecido y, en su caso, también seleccionar un árbitro.
¿Qué sucede después?
- El tribunal debe constituirse formalmente – si hay tres árbitros en una disputa de dos partes, cada parte normalmente seleccionará un árbitro. Los nominados o la institución arbitral seleccionarán un tercer árbitro para que actúe como presidente. Cuando haya un árbitro y/o más de dos partes, el acuerdo o el reglamento de la institución arbitral normalmente establecerá el enfoque apropiado para la selección del tribunal.
- Las cuestiones a determinar deben ser identificadas – pueden ser cuestiones de hecho, de derecho o de quantum. No es raro que una de las partes impugne la competencia del tribunal para decidir una parte o la totalidad de una cuestión concreta.
- Se debe decidir el proceso y el calendario, que se elaborará entre las partes y el tribunal. Ambos deben ser diseñados para ajustarse a los requisitos de la disputa en particular.
Conducción del arbitraje
El arbitraje procederá entonces de acuerdo con el procedimiento que se haya adoptado.
Es probable que incluya que cada parte presente alegaciones por escrito. Por lo general, estos serán apoyados por las declaraciones de los testigos por escrito y los informes de los expertos técnicos, en su caso.
A menudo incluye las partes que proporcionan documentos a las otras partes y el tribunal. Estos incluirán los documentos en los que se basan y los documentos que las otras partes les han pedido que presenten. Esto es a menudo un punto de controversia entre las partes. Es importante asesorarse desde el principio sobre el alcance probable de sus obligaciones para asegurarse de que puede (a) cumplirlas y (b) gestionar el proceso de la forma más eficiente posible.
La audiencia de arbitraje
Los arbitrajes suelen implicar una o más audiencias ante el tribunal, en las que los abogados de las partes exponen sus argumentos e interrogan a los testigos y peritos de la otra parte.
Las audiencias pueden durar desde medio día hasta muchas semanas o incluso meses, dependiendo de las cuestiones en juego.
El laudo
Después de la audiencia, el tribunal emitirá su laudo. En él se establecen las decisiones a las que ha llegado sobre las cuestiones entre las partes. A menos que el laudo sea impugnado, determinará los derechos y obligaciones de las partes.
Impugnación/recurso del laudo
Los motivos por los que un laudo puede ser impugnado o recurrido varían en función de factores como los términos del acuerdo de arbitraje, la «sede» del arbitraje y las normas institucionales. Las conclusiones de hecho de un tribunal rara vez pueden ser impugnadas. Sin embargo, si el tribunal no se ha comportado correctamente, ha respondido a preguntas que no debería haber respondido o, en algunos casos, ha cometido un error de derecho, una parte puede acudir a los tribunales para pedir que se anule el laudo o que se devuelva al tribunal para que tome su decisión correctamente.
Ejecución
Uno de los principales atractivos del arbitraje es que los laudos suelen poder ejecutarse en la mayoría de los países del mundo sin necesidad de volver a tratar las cuestiones y tras seguir un proceso relativamente corto. Las realidades de la ejecución varían en función de factores como:
- La jurisdicción en la que es probable que se solicite la ejecución
- El estatus de la parte contra la que se solicita la ejecución, por ejemplo, ciertos bienes pueden ser inmunes a la ejecución si el laudo es contra un Estado
- Si es posible tomar medidas para asegurar que la otra parte no se deshaga de sus bienes para frustrar la ejecución.
Si el dinero en efectivo en el banco es importante, las perspectivas de ejecución deben ser consideradas al principio de cualquier disputa.
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