Cos’è l’arbitrato? Processes & Steps Explained – Stewarts

Che cos’è l’arbitrato?

L’arbitrato è una forma contrattuale di risoluzione vincolante delle controversie. In altre parole, il diritto di una parte di deferire una controversia all’arbitrato dipende dall’esistenza di un accordo (la “convenzione di arbitrato”) tra loro e le altre parti della controversia che la controversia può essere deferita all’arbitrato.

I contratti commerciali includono comunemente disposizioni su come le controversie relative a quel contratto devono essere risolte. Se le parti scelgono l’arbitrato, la convenzione di arbitrato sarà generalmente parte del documento che registra i termini della transazione commerciale. Le parti possono anche stipulare una convenzione di arbitrato dopo l’insorgere di una controversia.

Nel stipulare una convenzione di arbitrato, le parti accettano di deferire la loro controversia a un tribunale neutrale per decidere i loro diritti e obblighi. Anche se a volte descritto come una forma di risoluzione alternativa delle controversie, l’arbitrato non è la stessa cosa della mediazione o della conciliazione. Un mediatore o conciliatore può solo raccomandare dei risultati e le parti possono scegliere se accettare o meno queste raccomandazioni. Al contrario, un tribunale arbitrale ha il potere di prendere decisioni che vincolano le parti.

Una delle attrazioni dell’arbitrato è che di solito è più facile far rispettare un lodo in un altro paese che una sentenza del tribunale. Detto questo, i regimi di esecuzione variano ed è fondamentale prendere in considerazione le prospettive di esecuzione nel decidere se, ed eventualmente come, arbitrare una controversia prima di spendere troppo tempo e denaro. Questo è specialmente il caso se il denaro in banca è uno dei fattori importanti nell’arbitrato.

La convenzione di arbitrato

La convenzione di arbitrato determinerà gli elementi chiave del processo. Per esempio:

• Il tribunale sarà composto da una o tre persone?
• Come saranno selezionati gli arbitri?
• Dove avrà luogo l’arbitrato e (eventualmente diverso) dove sarà la ‘sede’ legale o il luogo dell’arbitrato?
• L’arbitrato sarà condotto secondo le regole di una particolare istituzione arbitrale o sarà ‘ad hoc’?

Tutti questi fattori possono avere un effetto significativo sul tempo e sul costo dell’arbitrato. Quindi, se state pensando di stipulare un accordo arbitrale, dovreste assicurarvi di avere prima una consulenza legale esperta.

(Esempi di importanti istituzioni arbitrali internazionali sono: la London Court of International Arbitration (LCIA), la Camera di Commercio Internazionale (ICC), il Singapore International Arbitration Centre, l’Hong Kong International Arbitration Centre e la Camera di Commercio di Stoccolma. Ce ne sono molti altri, che hanno vari gradi di esperienza nell’amministrazione delle controversie internazionali.)

Come si avvia un arbitrato?

Siccome l’arbitrato è un meccanismo di risoluzione delle controversie basato sul contratto, ci possono essere dei passi stabiliti nel contratto che devono essere seguiti prima di poter avviare l’arbitrato. Questi possono includere lo svolgimento di incontri tra persone di alto livello nelle due organizzazioni per tentare di risolvere la controversia o la mediazione.

Un ricorrente inizierà tipicamente l’arbitrato inviando un documento noto come “richiesta di arbitrato” o una “notifica di arbitrato” alla sua controparte.

Se l’arbitrato deve essere condotto in conformità con le regole di una particolare istituzione arbitrale, le regole di tale istituzione tipicamente prescriveranno cosa dovrebbe esserci nella vostra notifica di arbitrato. Di solito, l’avviso include almeno una descrizione della questione in discussione. Inoltre, se la convenzione di arbitrato prevede che una parte in causa debba nominare un arbitro, l’avviso dovrebbe includere l’identità della persona che il ricorrente desidera selezionare.

L’altra parte (o le parti) avrà quindi l’opportunità di rispondere brevemente entro un determinato periodo di tempo e, se del caso, anche scegliere un arbitro.

Cosa succede dopo?

1. Il tribunale deve essere formalmente costituito – se ci devono essere tre arbitri in una controversia tra due parti, ogni parte in genere sceglie un arbitro. I designati o l’istituzione arbitrale selezioneranno un terzo arbitro che fungerà da presidente. Se ci deve essere un arbitro e/o più di due parti, l’accordo o il regolamento dell’istituzione arbitrale di solito stabilirà l’approccio appropriato per selezionare il tribunale.
2. Le questioni da determinare devono essere identificate – queste possono essere questioni di fatto, diritto o quantum. Non è insolito che una parte contesti la giurisdizione del tribunale per decidere una parte o tutta una particolare questione.
3. Il processo e il calendario devono essere decisi – questi saranno elaborati tra le parti e il tribunale. Entrambi dovrebbero essere progettati per adattarsi alle esigenze della particolare controversia.

Conduzione dell’arbitrato

L’arbitrato procederà quindi in conformità con la procedura che è stata adottata.

È probabile che includa ciascuna parte che produce osservazioni scritte. In genere, queste saranno supportate da dichiarazioni scritte dei testimoni e da relazioni di esperti tecnici, se del caso.

Spesso le parti forniscono documenti alle altre parti e al tribunale. Questi includeranno documenti su cui fanno affidamento e documenti che le altre parti hanno chiesto loro di produrre. Questo è spesso un punto di contesa tra le parti. È importante chiedere presto una consulenza legale sulla probabile portata dei propri obblighi per assicurarsi di poter (a) rispettarli e (b) gestire il processo nel modo più efficiente possibile.

L’udienza arbitrale

Gli arbitrati di solito comportano una o più udienze davanti al tribunale, dove gli avvocati delle parti presentano argomenti e interrogano i testimoni e gli esperti dell’altra parte.

Le udienze possono durare da mezza giornata a molte settimane o addirittura mesi a seconda delle questioni in gioco.

La sentenza

Dopo l’udienza, il tribunale produrrà la sua sentenza. Questo stabilirà le decisioni che ha raggiunto sulle questioni tra le parti. A meno che il lodo non venga impugnato, esso determina i diritti e gli obblighi delle parti.

Impugnazione/appello del lodo

I motivi per cui un lodo può essere impugnato o fatto ricorso variano a seconda di fattori quali i termini della convenzione arbitrale, la “sede” arbitrale e le regole istituzionali. Le constatazioni di fatto di un tribunale possono raramente essere contestate. Tuttavia, se il tribunale non si è comportato correttamente, ha risposto a domande a cui non avrebbe dovuto rispondere o, in alcuni casi, ha commesso un errore di diritto, una parte può andare in tribunale per chiedere che il lodo sia annullato o rimandato al tribunale affinché decida correttamente.

Esecuzione

Una delle principali attrazioni dell’arbitrato è che i lodi possono essere eseguiti nella maggior parte dei paesi del mondo senza un nuovo esame delle questioni e dopo aver seguito un processo relativamente breve. Le realtà dell’esecuzione variano a seconda di fattori quali:

• La giurisdizione in cui l’esecuzione sarà probabilmente richiesta
• Lo status della parte contro cui si chiede l’esecuzione, ad esempio alcuni beni possono essere immuni dall’esecuzione se il lodo è contro uno Stato
• Se è possibile prendere provvedimenti per garantire che la controparte non si liberi dei suoi beni per vanificare l’esecuzione.

Se il contante in banca è importante, le prospettive di esecuzione dovrebbero essere considerate all’inizio di qualsiasi controversia.